一、不動產(chǎn)未登記的法律風險
根據(jù)物權法187條規(guī)定,抵押權自登記時設立。因此,不動產(chǎn)未登記的,不產(chǎn)生抵押權,這將產(chǎn)生重大的法律風險。
因此,筆者建議:在抵押合同條款中設定好房產(chǎn)證或土地使用權證由抵押權人代為保管并辦理相應的抵押手續(xù),同時應當辦理公證授權委托書,委托書抵押權人可信任的人員辦理抵押登記手續(xù)。這樣,基本上可以將不動產(chǎn)辦理抵押登記手續(xù),控制風險。
二、動產(chǎn)抵押未登記的法律風險
1、未經(jīng)登記,不得對抗善意第三人。第三人應當是善意受讓人、質(zhì)權人、登記的動產(chǎn)抵押權人、租賃權人、未登記的動產(chǎn)抵押權不得對抗查封債權人、破產(chǎn)債權人。
2、實現(xiàn)抵押權的問題:依物權法第199條,同一財產(chǎn)向兩個以上債權人抵押的,拍賣、變賣抵押財產(chǎn)所得價款按照下列規(guī)定清償:抵押權已登記的先于未登記的受償;抵押權未登記的,按照債權比例清償。
3、物權法191條的轉(zhuǎn)讓限制也將失去。
4、根據(jù)筆者的經(jīng)驗,動產(chǎn)抵押登記,會讓抵押人缺少道德約束,絕大多數(shù)的抵押人會再以該抵押物繼續(xù)辦理擔保貸款手續(xù),嚴重影響未登記的抵押權人的風險。
因此,動產(chǎn)抵押應當辦理抵押登記手續(xù),在登記之前,應檢查動產(chǎn)是否屬于抵押人,是否仍然受抵押人控制,是否已經(jīng)租賃出去,同時,還應當要求抵押人出具沒有法律糾紛的承諾函。
綜上所訴,在簽訂抵押合同后,以辦理抵押登記的抵押權人完成的基本條件。